中国航空（集团）有限公司（"中航"）于一月十八日提出的有关国航与东航"合作"的建议（以下简称"中航建议"），引发了社会对该建议涉嫌垄断的争论。恰逢我国《反垄断法》已经颁布，并行将实施之际。对此项交易涉及的反垄断问题进行深度分析，相信对促进公众对该法的理解，以及作为立法部门制定《反垄断法》施行细则的参考，应当有所裨益。

　　竞争是优化市场效率、维护消费者利益的基石

　　充分竞争的市场机制是公认的最为有效分配社会资源的方式，有效的竞争促使企业成为更有活力的市场主体并提供更好的产品和服 务，进而促进了社会财富的增加和人民生活质量的提高。相比之下，广大消费者不满声音所集中的行业正是那些仍然存在着垄断的行业。以电信行业为例，从最初的固定电话初装费取消的讨论到近日移动电话漫游费的收费标准的调整，凸现了垄断企业缺乏改善经营的动力，拥有新技术、新产品的潜在竞争者对于垄断行业无法逾越的市场进入门坎的望而却步，以及消费者最终不得不接受质次价高的产品，为垄断企业埋单的不合理现象。

　　我国的航空公司数目众多，但实际上是中国东方航空股份有限公司（以下称"东航"）、中国国际航空股份有限公司（以下称"国航"）和中国南方航空股份有限公司（以下称"南航"）三足鼎立的局面。目前，中国航空企业所提供的服务尚难令消费者满意，其在中国国际客运以及货运市场上的表现更是差强人意。 因此，市场上出现了"打造超级承运人"来应对所谓"天空开放"时代的呼声，今年年初，作为国航重要股东的中航在东新方案表决前夕抛出建议，由中航和/或其代表的有关方和东航集团(东航的主要股东)以每股H股不低于5.0港元的价格共同认购东航拟发行的2,984,850,000股H股，并表示无论上述参股是否或何时得以实施，中航方面都将努力促成国航与东航之间的业务合作（以下称"中航建议"）。

　　姑且不论中航建议的真实动机，但打造所谓的"超级承运人"，恐是中航一厢情愿。 根据2007年第8期《航空商务》（Airline Business）的统计按旅客周转量计算，东航、国航和南航的世界排名已经分列23、18和第16位，而与规模排名的优秀表现形成对比的是三家航空公司的净利润率分别为-8.7%，6%和 0.4%，而之前希望与东航联姻的新航的净利润率则达到了14.7%。 通过上述的数据可见我国航空业的规模效益并不明显，我国航空企业的发展目标应当是作强，在经营管理上做文章，学习外国航空企业的管理经验才是健康发展之路。

　　此外，中航建议由于涉及到中国三大航空企业的两家，由于东航和国航在国内航空市场的市场地位将可能形成对中国航空市场的垄断，从而涉及我国《反垄断法》及其他相关法律对于垄断行为的规制，从而使其建议具有不确定性。

　　中航建议可能引发的反垄断问题

　　1、《关于外国投资者并购境内企业的规定》项下的反垄断审查

　　中航系1995年6月按照香港法在港注册设立的企业，其作为投资者的身份为境外公司。中航投资东方航空的行为应参照适用2006年9月8日起实施的《关于外国投资者并购境内企业的规定》（"并购规定"）中第五章规定的反垄断审查的相关规定。

　　根据《并购规定》第51条，外国投资者并购境内企业如果并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币或者并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%，投资者应就所涉及的情形向商务部和国家工商行政管理总局报告。